記者昨天獲悉，今年7月，最高人民法院答復(fù)全國(guó)人大代表孫曉梅關(guān)于廢除嫖宿幼女罪的建議時(shí)，明確表示完全贊成廢除該罪名。并稱，無(wú)論是從法理上，還是從未成年人保護(hù)層面，廢除嫖宿幼女罪都有充分理由。

□建言

人大代表建議廢除嫖宿幼女罪

孫曉梅呼吁，按照我國(guó)已簽署的聯(lián)合國(guó)《消除對(duì)婦女一切形式歧視公約》、《兒童權(quán)利公約》，刑法應(yīng)該廢除此罪，對(duì)與不滿14周歲幼女發(fā)生性行為的，無(wú)論幼女是否自愿，無(wú)論有無(wú)金錢(qián)給付，一律按照奸淫幼女來(lái)定罪（按照現(xiàn)行刑法應(yīng)定強(qiáng)奸罪），以確保刑法對(duì)幼女實(shí)行無(wú)歧視（差別）的保護(hù)。

全國(guó)人大代表、農(nóng)工民主黨中央委員、中央婦女工作委員會(huì)主任、中華女子學(xué)院女性學(xué)教授孫曉梅，從2010年開(kāi)始連續(xù)多年提出廢除嫖宿幼女罪的建議。今年5月、7月，人大法工委和最高法，就其在十二屆全國(guó)人大一次會(huì)議上的建議作出了答復(fù)。

孫曉梅介紹，嫖宿幼女是指行為人在幼女主動(dòng)、自愿或者基于某種原因正在從事賣淫活動(dòng)的情況下，明知賣淫者為幼女而進(jìn)行嫖宿的行為。依據(jù)現(xiàn)行刑法第三百六十條的規(guī)定，嫖宿不滿十四周歲的幼女的，處五年以上有期徒刑，并處罰金。

她認(rèn)為，該罪的“刑罰畸輕”，因?yàn)楦鶕?jù)現(xiàn)行刑法第二百三十六條，奸淫幼女的以“強(qiáng)奸罪”從重論處，而強(qiáng)奸罪要處“三年以上十年以下有期徒刑”，如有奸淫幼女情節(jié)惡劣的或者奸淫幼女多人的，可以處“十年以上有期徒刑、無(wú)期徒刑或者死刑”。

分析

嫖宿幼女罪存在嚴(yán)重欠缺

除了刑罰偏輕，在孫曉梅看來(lái)，嫖宿幼女罪還有幾方面的嚴(yán)重欠缺：

其一嫖宿幼女罪對(duì)幼女年齡沒(méi)有設(shè)立底限，14周歲是我國(guó)刑法規(guī)定的“幼女”的上限，這可能導(dǎo)致司法實(shí)踐中出現(xiàn)10歲以下的無(wú)行為能力人成為該罪的犯罪對(duì)象。

其二該罪忽視了兒童賣淫活動(dòng)中兒童“被利用”的一面，聯(lián)合國(guó)《關(guān)于買(mǎi)賣兒童、兒童賣淫和兒童色情制品問(wèn)題的任擇議定書(shū)》將“兒童賣淫”定義為:“指在性活動(dòng)中利用兒童以換取報(bào)酬或其他補(bǔ)償”的行為，依據(jù)《兒童權(quán)利公約》所確立的“兒童優(yōu)先”、“兒童最大利益”原則，所有兒童賣淫活動(dòng)中的兒童均被推定為“被利用”的，而“嫖宿幼女罪”中的“幼女”，刑法客觀上確認(rèn)了其賣淫牟利的“自主性”。

其三該罪是對(duì)道德有“瑕疵”的幼女的歧視，嫖宿幼女罪意味著刑法對(duì)幼女的保護(hù)不再是平等的，而是將幼女在道德上做了區(qū)分——“良家幼女”和“賣淫幼女”，對(duì)奸淫“良家幼女”的行為仍按照強(qiáng)奸罪處罰，而對(duì)于奸淫“賣淫幼女”的行為，處罰力度與以往相比也大大降低。

建議

進(jìn)行執(zhí)法調(diào)研執(zhí)法檢查

孫曉梅呼吁司法機(jī)關(guān)先出臺(tái)司法解釋，也建議最高立法機(jī)關(guān)對(duì)設(shè)立嫖宿幼女罪十多年來(lái)的實(shí)施情況進(jìn)行執(zhí)法調(diào)研、執(zhí)法檢查。孫曉梅期待，在未來(lái)涉及該罪名的修改或廢除時(shí)，能讓婦女兒童保護(hù)團(tuán)體及其專家參與并充分論證。

對(duì)此，最高法指出，嫖宿幼女罪的規(guī)定，間接承認(rèn)了幼女可以賣淫、具備性自主能力，這不僅不符合幼女身心發(fā)育狀況，更與強(qiáng)奸罪的規(guī)定存在邏輯矛盾。

最高法希望能夠與社會(huì)各界共同推動(dòng)全國(guó)人大法工委盡快立項(xiàng)廢除該罪名，如果一段時(shí)間內(nèi)該罪名依然未被廢除，最高法院會(huì)進(jìn)一步規(guī)范該罪的適用。

□回應(yīng)

最高法：廢除罪名有充分理由

今年7月30日，最高法副院長(zhǎng)江必新簽發(fā)了《對(duì)十二屆全國(guó)人大一次會(huì)議第3939號(hào)建議的答復(fù)》，回答孫曉梅代表的建議。答復(fù)中，最高法表示，對(duì)于孫曉梅提出的廢除“嫖宿幼女罪”的建議，完全贊成。并認(rèn)為，這無(wú)論是從法理上，還是從未成年人保護(hù)層面，廢除嫖宿幼女罪都有充分理由。

10月24日，最高法召開(kāi)新聞發(fā)布會(huì)，發(fā)布《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部關(guān)于依法懲治性侵害未成年人犯罪的意見(jiàn)》(以下簡(jiǎn)稱《意見(jiàn)》)。

《意見(jiàn)》第20條規(guī)定，以金錢(qián)財(cái)物等方式引誘幼女與自己發(fā)生性關(guān)系的;知道或者應(yīng)當(dāng)知道幼女被他人強(qiáng)迫賣淫而仍與其發(fā)生性關(guān)系的，均以強(qiáng)奸罪論處。

理由1 能夠解決法律矛盾

最高法院指出，廢除嫖宿幼女罪，能夠解決強(qiáng)奸罪與嫖宿幼女罪之間根本性的邏輯矛盾。

刑法第二百三十六條第二款規(guī)定：“奸淫不滿十四周歲的幼女的，以強(qiáng)奸論，從重處罰。”也就是說(shuō)，只要與幼女發(fā)生性關(guān)系，不論是否采用暴力、脅迫等手段，不論幼女是否同意，均構(gòu)成強(qiáng)奸罪。這是基于幼女身心發(fā)育不成熟、尚不具備性決定能力的現(xiàn)實(shí)情況規(guī)定的，充分體現(xiàn)了法律對(duì)幼女性權(quán)利的絕對(duì)保護(hù)。但是，嫖宿幼女罪的規(guī)定，又間接承認(rèn)了幼女可以“賣淫”、具備性自主能力，這不僅不符合幼女身心發(fā)育狀況，更與強(qiáng)奸罪的規(guī)定存在邏輯矛盾。

最高法院在答復(fù)中表示，希望能夠共同推動(dòng)全國(guó)人大常委會(huì)法工委盡快立項(xiàng)廢除該罪名，如果一段時(shí)間內(nèi)該罪名依然未被廢除，將加強(qiáng)調(diào)研，進(jìn)一步研究規(guī)范該罪的適用。

理由2 更好保護(hù)幼女名譽(yù)

最高法指出，廢除嫖宿幼女罪，能夠更好地保護(hù)幼女名譽(yù)，實(shí)現(xiàn)“兒童最大利益”目標(biāo)。

以嫖宿幼女罪定罪量刑，雖然對(duì)被告人進(jìn)行了處罰，但是也同時(shí)認(rèn)可了幼女“賣淫女”的身份，這一標(biāo)簽是對(duì)幼女的極大侮辱。司法實(shí)踐中，許多嫖宿幼女案被害人和家長(zhǎng)對(duì)該罪名都非常不滿，社會(huì)各界特別是婦聯(lián)、未成年人保護(hù)組織等部門(mén)對(duì)該罪名普遍不認(rèn)可。

刑法的目的是“懲罰犯罪、保護(hù)人民”，未成年人保護(hù)法更是吸收了《兒童權(quán)利公約》規(guī)定的“兒童最大利益”原則。但是嫖宿幼女罪的存在，對(duì)幼女進(jìn)行不當(dāng)?shù)牡赖略u(píng)判，往往會(huì)給幼女及其家庭帶來(lái)嚴(yán)重的精神傷害，違背了“兒童最大利益”原則，背離了文明國(guó)家對(duì)兒童保護(hù)的初衷。

理由3 廢除能解決根本問(wèn)題

因廢除的建議，遲遲沒(méi)有能夠得到實(shí)現(xiàn)，因此孫曉梅代表“曲線救國(guó)”，同時(shí)向最高法建議出臺(tái)相關(guān)司法解釋。在其建議中，她向最高法提出了“應(yīng)當(dāng)總結(jié)審判經(jīng)驗(yàn)、研究嫖宿幼女罪定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)、出臺(tái)規(guī)范性文件”的意見(jiàn)。

最高法經(jīng)過(guò)研究認(rèn)為，只有廢除嫖宿幼女罪才能真正解決問(wèn)題。同時(shí)，最高法在答復(fù)中公布的一組數(shù)字也顯示，該罪名實(shí)際上已經(jīng)被架空。

最高法在答復(fù)中稱，嫖宿幼女罪數(shù)量較少，2010年全國(guó)收案37件，2011年全國(guó)收案30件，2012年全國(guó)收案41件，平均每個(gè)省份一年只有一件案件，在法律適用方面也未發(fā)現(xiàn)疑難或者量刑過(guò)于不平衡的問(wèn)題。

法工委：簡(jiǎn)單取消不是解決辦法

今年5月23日，全國(guó)人大法工委在《對(duì)十二屆全國(guó)人大一次會(huì)議第3939號(hào)建議的答復(fù)》中稱，簡(jiǎn)單取消嫖宿幼女罪可能并不是解決問(wèn)題的辦法。

對(duì)于孫曉梅代表提出的研討取消嫖宿幼女罪的建議，全國(guó)人大法工委表示，將根據(jù)全國(guó)人大常委會(huì)立法規(guī)劃和計(jì)劃，納入下一步刑法修改完善工作中認(rèn)真考慮。對(duì)所有幼女一視同仁、平等保護(hù)的問(wèn)題，全國(guó)人大法工委也表示將在今后的相關(guān)立法工作中注意和考慮。

闡述1 實(shí)踐中實(shí)際判處案件較少

答復(fù)中，法工委首先闡述了嫖宿幼女罪的由來(lái)。全國(guó)人大法工委指出，組織、強(qiáng)迫幼女賣淫，嫖宿幼女等以幼女為性侵害對(duì)象的犯罪行為，性質(zhì)惡劣，嚴(yán)重侵犯幼女的身心健康，應(yīng)當(dāng)予以嚴(yán)懲。其中，嫖宿幼女行為為組織、強(qiáng)迫賣淫提供的買(mǎi)方市場(chǎng)，是整個(gè)犯罪鏈條中的重要一環(huán)，應(yīng)當(dāng)予以專門(mén)打擊。

為了加強(qiáng)對(duì)幼女的保護(hù)，加大對(duì)這類犯罪的懲處力度，1991年全國(guó)人大常委會(huì)《關(guān)于嚴(yán)禁賣淫嫖娼的決定》將強(qiáng)迫幼女賣淫作為強(qiáng)迫賣淫罪的加重處罰情節(jié)；并規(guī)定對(duì)嫖宿幼女的，“依照刑法關(guān)于強(qiáng)奸罪的規(guī)定處罰”。《決定》的規(guī)定體現(xiàn)了對(duì)受害幼女的特別保護(hù)，但是從《決定》實(shí)施的情況看，因?yàn)楦鞣N原因，實(shí)踐中實(shí)際判處的案件比較少，效果很不理想。針對(duì)這種情況，為有利于嚴(yán)格執(zhí)法，1997年修改刑法時(shí)，專門(mén)增設(shè)了嫖宿幼女罪，并比照奸淫幼女的刑罰設(shè)定了較為嚴(yán)厲的法定刑。

近年來(lái)，一些地方嫖宿幼女的案件時(shí)有發(fā)生，引起社會(huì)關(guān)注，一些全國(guó)人大代表和全國(guó)政協(xié)委員陸續(xù)提出廢除“嫖宿幼女罪”的意見(jiàn)和建議。

對(duì)于這些意見(jiàn)和建議，總體來(lái)看，意見(jiàn)分歧比較大。但是，簡(jiǎn)單取消嫖宿幼女罪，恢復(fù)到1991年《關(guān)于嚴(yán)禁賣淫嫖娼的決定》規(guī)定的按照強(qiáng)奸罪處理的做法，可能并不利于問(wèn)題的解決。

闡述2 大量案件未能進(jìn)入司法程序

法工委認(rèn)為，目前比較突出的問(wèn)題有兩個(gè)。一是與所謂“處刑過(guò)輕”相比，更主要的是大量案件未能進(jìn)入司法程序。

二是有一些明顯屬于強(qiáng)奸性質(zhì)的案件，被作為嫖宿幼女罪處理，確有“降格”之嫌。比如有的案件行為人明顯使用了強(qiáng)迫、威脅手段，或者明知道幼女被他人采用了強(qiáng)迫、威脅手段，依法應(yīng)當(dāng)屬于強(qiáng)奸罪，但按照嫖宿幼女罪處理了。有的錯(cuò)誤地認(rèn)為只要給付錢(qián)財(cái)了，就是嫖宿，進(jìn)而把引誘、欺騙在校學(xué)生等未成年人發(fā)生有償性關(guān)系這種奸淫幼女的犯罪行為，也按照嫖宿幼女處理，屬于適用法律錯(cuò)誤。

“引發(fā)群眾非議的主要是這類案件”，對(duì)此，全國(guó)人大法工委提出，需要進(jìn)一步明確法律適用的界限，并加強(qiáng)法律監(jiān)督，保證嚴(yán)格執(zhí)法。此外，從實(shí)踐中的情況看，即使是奸淫幼女罪的規(guī)定，在一些地方也還存在加強(qiáng)監(jiān)督、嚴(yán)格執(zhí)法的問(wèn)題。

(記者 孫思婭)